投資人出錢 醫(yī)生出科研專利！「變現(xiàn)」之路該怎么走
2021-07-05今年四月份，一位醫(yī)生朋友找我咨詢這樣一個問題：
我?guī)ьI(lǐng)的團隊成功研發(fā)出一項新技術(shù)，并已獲得專利證書。但是我沒有足夠的資金支撐我去申請醫(yī)療器械證，以及后續(xù)的投入生產(chǎn)和運營。所以，我想找一個投資人，我以專利的形式出資，投資人出錢，共同把這個事情做起來。那么，這種合作該以怎樣的方式進行？
聽完他的講述，我們就合作方式以及合作的細節(jié)進行了探討。
探討過程中我發(fā)現(xiàn)，這個問題不是他一個人的個性化問題，對普遍搞臨床科研的醫(yī)生朋友來說，成果轉(zhuǎn)化變現(xiàn)是一個較普遍問題，誰不想讓自己的理論科研成果應(yīng)用于市場，更好的服務(wù)于患者呢？
于是，我將自己的一些心得進行了整理，以期待與大家共同探討交流。
先說明一下，以下整理內(nèi)容較干貨，初次讀起來可能不容易理解，但都是能拿來即用的。
一、科技成果轉(zhuǎn)化方式概述
說到成果轉(zhuǎn)化，我們需要先理解什么是科技成果？
科技成果包含專利技術(shù)或非專利技術(shù)兩種研發(fā)成果。
雖然《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條對“科技成果”進行了定義，但該定義的適用范圍受限于職務(wù)工作成果。本文的科技成果不僅指研究機構(gòu)、高等院校和企業(yè)組織研發(fā)、提供資金、設(shè)備等物質(zhì)條件、享有產(chǎn)權(quán)并承擔相應(yīng)后果的科技研發(fā)成果，還包括個人享有產(chǎn)權(quán)的科技研發(fā)成果。
說完科技成果，再說什么是科技成果轉(zhuǎn)化？
依然是《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條規(guī)定：科技成果轉(zhuǎn)化是指為提高生產(chǎn)力水平而對科技成果所進行的后續(xù)試驗、開發(fā)、應(yīng)用、推廣直至形成新技術(shù)、新工藝、新材料、新產(chǎn)品，發(fā)展新產(chǎn)業(yè)等活動。
通俗一點兒說，就是怎么將自己的研發(fā)成果轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品和／或服務(wù)，最終實現(xiàn)盈利。
那么，科技成果轉(zhuǎn)化方式有哪些呢？
《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第十六條規(guī)定：科技成果持有者可以采用下列方式進行科技成果轉(zhuǎn)化：
1. 自行投資實施轉(zhuǎn)化；
2. 向他人轉(zhuǎn)讓該科技成果；
3. 許可他人使用該科技成果；
4. 以該科技成果作為合作條件，與他人共同實施轉(zhuǎn)化；
5. 以該科技成果作價投資，折算股份或者出資比例；
6. 其他協(xié)商確定的方式。該條規(guī)定基本涵蓋了所有科技成果轉(zhuǎn)化方式。
根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局戰(zhàn)略規(guī)劃司、知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心共同制作并于2021年4月發(fā)布的《2020年中國專利調(diào)查報告》的調(diào)查結(jié)果：國內(nèi)有效專利的產(chǎn)業(yè)化率為41.6%，有效專利許可率為6.3%，有效專利作價入股的比例為2.8%。
可見，目前以企業(yè)為主的科技成果轉(zhuǎn)化仍以自主研發(fā)、轉(zhuǎn)化為主，專利許可和以專利出資的方式進行轉(zhuǎn)化、變現(xiàn)的比例仍然很小。
不過，對個人來說，許可和合資合作（共同實施和作價出資）是上述幾種方式中較為可行的共贏方案。
二、許可模式下的核心關(guān)鍵點
需要指出的是，任何一種交易模式設(shè)計都有相應(yīng)的風險關(guān)鍵點。在作價出資（許可模式）下，關(guān)鍵風險點如下：
1、許可的技術(shù)范圍；
2、許可的地域范圍和許可期限；
3、許可方式；
4、許可費收取標準及支付方式；
5、委托人或受托人在被許可技術(shù)基礎(chǔ)上再行研發(fā)的新技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)歸屬以及如何使用的問題。
上述5項是許可模式的主要商業(yè)條款。
許可方式主要包含獨占許可、排他許可、普通許可、交叉許可、分許可等幾種方式。
獨占許可下，許可期限內(nèi)，僅有被許可人有權(quán)使用被許可技術(shù)，許可人自身都無權(quán)使用；排他許可下，許可期限內(nèi)，許可人和被許可人均有權(quán)使用被許可技術(shù)，但許可人不得許可被許可人之外的第三人使用被許可技術(shù)；
普通許可下，許可期限內(nèi)，除許可被許可人使用被許可技術(shù)外，許可人還有權(quán)另行許可其他第三人使用被許可技術(shù)；
交叉許可，是交易雙方互相許可其專利技術(shù)或非專利技術(shù)；
分許可，是指被許可人有權(quán)在雙方約定的條件許可第三人使用被許可技術(shù)。
許可模式的難點在于許可費的收取標準，這個問題不僅涉及技術(shù)的價值評估，也涉及財務(wù)預(yù)測和市場預(yù)測，不可控因素較多。
實際上這也是知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)化應(yīng)用的共同難點。
目前沒有更為可靠的解決方案，只能寄希望于產(chǎn)權(quán)交易所、交易平臺、資產(chǎn)評估機構(gòu)、銀行等金融機構(gòu)通過不斷實踐，形成一套可量化、可操作性強的評估體系。
三、作價出資模式下的核心關(guān)鍵點
作價出資模式，相較于許可模式，更為復(fù)雜。
選擇運營合作項目的運營主體的組織形式時，大多數(shù)仍會選擇設(shè)立“有限責任公司”，所以本文的探討基礎(chǔ)均以《公司法》為基礎(chǔ)。
作價出資模式下，關(guān)鍵風險點如下：
1、各自的出資方式
《公司法》（2018修訂）第二十七條第一款規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
《公司登記管理條例》（2016修訂）第十四條規(guī)定：股東的出資方式應(yīng)當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。
根據(jù)《民法典》第一百二十三條規(guī)定：民事主體依法享有知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人依法就下列客體享有的專有的權(quán)利：（一）作品；（二）發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計；（三）商標；（四）地理標志；（五）商業(yè)秘密；（六）集成電路布圖設(shè)計；（七）植物新品種；（八）法律規(guī)定的其他客體。
《民法典》并沒有將專有技術(shù)明確列在知識產(chǎn)權(quán)范疇內(nèi)。但實踐中專有技術(shù)出資的情形非常常見。專有技術(shù)不一定就是商業(yè)秘密。如果專有技術(shù)的權(quán)利人采取了符合《反不正當競爭法》規(guī)定的保密措施，可以認定為商業(yè)秘密。
還有一個問題就是專利技術(shù)或非專利技術(shù)的許可使用權(quán)能否作為出資資產(chǎn)。關(guān)于這個問題，《公司法》、《民法典》等相關(guān)法律均沒有明確規(guī)定，但也沒有禁止性規(guī)定。民法領(lǐng)域，法無禁止即可為。因此，在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下，科研成果的許可使用權(quán)可以作為出資。
2、用以出資的科研成果的估值
《公司法》（2018修訂）第二十七條第二款規(guī)定：對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司法》在2005年修訂后，設(shè)立公司不再需要出具注冊資本的驗資報告，但以無形資產(chǎn)出資的，出資人應(yīng)當評估作價。公司全體股東在評估作價的基礎(chǔ)上，共同認可知識產(chǎn)權(quán)的價值，寫進出資協(xié)議和公司章程，是具有法律效力的。當然，考慮到評估費用，也可不進行評估，但對以無形資產(chǎn)出資的股東來說，這相當于留下一個隱患，對公司和股東以外的第三人來說，可能要承擔出資不實的風險。
3、各自的持股比例
這是投資人都很關(guān)心的關(guān)鍵問題，也往往是來咨詢的小伙伴問的第一個問題：我該給對方多少股權(quán)？
這個問題沒有統(tǒng)一答案，受很多因素影響：創(chuàng)始人的合伙理念和價值觀、合伙人的軟實力、合作時的市場環(huán)境、行業(yè)現(xiàn)狀、盈利模式等等。雖然不確定因素很多，但還是有共性和原則應(yīng)當遵守的。
站在創(chuàng)始人角度，我認為應(yīng)當考慮以下幾個因素：
1. 不喪失控股權(quán)；
2. 盡量控制股東人數(shù)，保證股權(quán)結(jié)構(gòu)簡單清晰；
3. 能夠做到股權(quán)比例的動態(tài)調(diào)整；
4. 如果科研成果在短期內(nèi)無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)化，如何設(shè)計退出機制。
站在以知識產(chǎn)權(quán)出資的股東角度，我認為應(yīng)當考慮以下幾個因素：
1. 當下估值，以及合理的收益預(yù)期；
2. 出錢那一方的股東出資額度、支付進度。更為重要的是，光有錢還不行，在業(yè)內(nèi)還應(yīng)有相當豐富的資源和經(jīng)驗。錢是相同的，但背后能給你帶來的支持是不同的；
3. 對科研成果轉(zhuǎn)化過程的控制力；
4. 轉(zhuǎn)化過程中新的研發(fā)成果的歸屬；
5. 再次融資的股權(quán)稀釋比例；
6. 如果對自己的技術(shù)相當有自信，建議設(shè)計動態(tài)調(diào)整機制。避免日后產(chǎn)品大賣時心生怨懟；
7. 公司清算條件以及清算后出資的科研成果的歸屬。
4、公司治理結(jié)構(gòu)
公司治理結(jié)構(gòu)是指股東會、董事會、監(jiān)事會的職權(quán)、議事規(guī)則、董監(jiān)高、財務(wù)總監(jiān)以及法定代表人的選舉等。通俗點兒，關(guān)于公司的決策權(quán)，如何在股東之間進行分配和制衡。
5、利潤分配比例
這是終極問題。
《公司法》第三十四條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。
但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。
也就是說，股東之間對利潤分配方式、分配比例可進行自由約定，股東可通過利潤分配來調(diào)節(jié)股東之間的利益分配。
例如，對前期承擔資金風險的大股東，可在其開始盈利的初期，在其出資比例基礎(chǔ)上適當提高利潤分配比例，以先期彌補此類股東的資金成本；
如果發(fā)展到一定程度，科研成果開始逐漸發(fā)揮優(yōu)勢時，則可以通過適當提高此類股東的利潤分配比例或者調(diào)整此類股東的持股比例，來平衡此類股東的貢獻和收益。
四、其他問題
文章開頭提及的案例，除了上述問題外，其實還有其他因素需要考慮：
1. 專利權(quán)人是自然人，專利權(quán)人是以自然人名義出資，還是先由自然人設(shè)立公司，之后再以公司名義出資；
2. 如果選擇以公司名義出資，那么該等公司注冊地應(yīng)當如何選擇呢；
3. 同時，最為重要的是，出資人都應(yīng)當考慮如何最有利于辦理醫(yī)療器械證。不同地區(qū)，辦理醫(yī)療器械證的難易程度是不一樣的.
而且醫(yī)療器械證的申辦過程會有相應(yīng)的規(guī)則，只有充分了解了這些規(guī)則，并在設(shè)計交易架構(gòu)時將這些規(guī)則考慮進去，方能決勝于千里之外。
